刑法-總則 (一)

 

一、刑法之定義、目的與範圍

   (一)刑法之定義

        刑法是規定犯罪行為及其刑罰之法律。

   (二)刑法之目的

         1.應報理論：

            應報理論認為，犯罪行為違抗了法規範，因此須透過國家強制力處罰行為人以回到正義的狀態。或有稱為絕對刑罰理論。

           (1)在應報理論的脈絡之下，刑罰並不是用來實現任何社會目的之手段。

           (2)其次，應報並非指「以眼還眼，以牙還牙」的方式對行為人復仇。而是透過對行為人施以刑罰來達到補償目的，彌補其所造成的不正義狀態。

         2.預防理論：

            相對於應報理論，預防理論則強調刑罰是一種可以達成社會目的之手段－即減少犯罪行為的社會目的。而預防理論又可依對象分為兩派：

           (1)一般預防：

               刑罰的目的在於嚇阻一般社會大眾，使其不敢從事犯罪行為。

           (2)特別預防：

               強調要達到預防犯罪的目的，須針對已經犯罪的行為人進行矯治。因此刑罰並非以嚇阻一般社會大眾為目的，而是著重在犯罪人的矯治與威嚇，使之不敢再犯。

   (三)刑法之範圍

         1.時間之適用範圍（從舊從輕主義）：（刑法第 2 條）

           (1)行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。

           (2)沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。

           (3)處罰或保安處分之裁判確定後，未執行或執行未完畢，而法律有變更，不處罰其行為或不施以保安處分者，免其刑或保安處分之執行。

         2.地域之適用範圍：

           (1)屬地主義：（刑法第 3 條）

               本法於在中華民國領域內犯罪者，適用之。在中華民國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者，以在中華民國領域內犯罪論。

           (2)保護主義、世界主義：（刑法第 5 條）

               本法於凡在中華民國領域外犯以下各罪者，適用之：

               內亂罪、外患罪、妨害公務罪、公共危險罪、偽造貨幣罪、偽造有價證券罪、偽造文書罪、毒品罪（但施用毒品及持有毒品、種子、施用毒品器具罪，不在此限）、妨害自由罪、海盜罪、加重詐欺罪。

         3.屬人主義：

           (1)本法於中華民國公務員在中華民國領域外犯下列各罪者適用之：

               瀆職罪、脫逃罪、偽造文書罪、侵占罪。（刑法第 6 條）

           (2)本法於中華民國人民在中華民國領域外犯第 5 條、第 6 條以外之罪，而其最輕本刑為 3 年以上有期徒刑者適用之。但依犯罪地之法律不罰者，不在此限。（刑法第 7 條）

         4.複勘原則（刑法第 9 條）：

            同一行為雖經外國確定裁判，仍得依本法處斷。但在外國已受刑之全部或一部執行者，得免其刑之全部或一部之執行。

二、刑法之性質

     刑法為公法、實體法、國內法、強行法、成文法、普通法、主法、行為法。

三、罪刑法定原則

   (一)依刑法第 1 條規定

        行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限。拘束人身自由之保安處分，亦同。

   (二)「罪」、「刑」法定

        習慣法不得為刑法之法源。亦即未經立法程序加以條文化不得作為刑事判決之依據。

   (三)「罪」、「刑」均衡

       否定絕對不定期刑之原則。

   (四)不得溯及既往。

   (五)類推適用之禁止。

四、刑法之構成要件

   (一)客觀構成要件要素

        因犯罪類型不同，刑法對於各種犯罪而規定之客觀構成要件要素遂不相同，但其中亦有共通之一般要素，此可分為「行為」、「行為之主體」、「行為之客體」以及「行為之情狀」。

   (二)主觀構成要件要素

         1.行為非出於故意或過失者，不罰。過失行為之處罰，以有特別規定者，為限。（刑法第 12 條）

         2.故意：

            就行為人主觀心態上之不同，故意可分為「直接故意」與「間接故意」。分述如下：

           (1)直接故意：

               依刑法第 13 條第 1 項規定，行為人對於構成犯罪之事實，明知並有意使其發生者，為故意。即屬直接故意。

           (2)間接故意：

               依刑法第 13 條第 2 項規定，行為人對於構成犯罪之事實，預見其發生而其發生並不違背其本意者，以故意論。即屬間接故意。

         3.過失：

            過失在類型上可分為「無認識之過失」與「有認識之過失」。茲分述如下：

           (1)無認識過失：

               依刑法第 14 條第 1 項規定，行為人雖非故意，但按其情節應注意，並能注意，而不注意者，為過失。即屬無認識過失之定義。

           (2)有認識過失：

               依刑法第 14 條第 2 項規定，行為人對於構成犯罪之事實，雖預見其能發生而確信其不發生者，以過失論。即屬有認識過失之定義。

五、違法性

     法定阻卻違法事由計有以下各種：

   (一)正當防衛

         1.意義：

            指針對現在進行中之不法侵害或攻擊行為所為之必要防衛。

         2.法律規定：

            依刑法第 23 條規定，對於現在不法之侵害，而出於防衛自己或他人權利之行為，不罰。但防衛行為過當者，得減輕或免除其刑。

   (二)緊急避難

         1.意義：

            指行為人處於危急情狀下，為避免自己或他人之生命、身體、自由或財產上的現時存在之危險，而出於不得已，致侵害他人法益之行為。

         2.法律規定：

            依刑法第 24 條規定，因避免自己或他人生命、身體、自由、財產之緊急危難而出於不得已之行為，不罰。避難行為過當者，得減輕或免除其刑。

   (三)依法令之行為

         1.自助行為（民法第 151 條）。

         2.父母之懲戒權（民法第 1085 條）。

         3.逮捕現行犯之行為（刑事訴訟法第 88 條）。

         4.依法施行人工流產之行為（優生保健法第 9 條）。

   (四)公務員依上級命令之職務行為

        依刑法第 21 條第 2 項規定，依所屬上級公務員命令之職務上行為，不罰。但明知命令違法者，不在此限。

   (五)業務上之正當行為

        依刑法第 22 條規定，業務上之正當行為，不罰。

 

 

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