法律性質與分類

 

一 、公法或私法

   (一) 區分

         公法與私法之區分，我國通說係採新主體說，即以法規歸屬的主體為區分標準。若僅有國家或其他公權力主體得為法規所歸屬之主體，即為公法；若任何人（包含國家、公權力主體或私人）均得為法規所歸屬之主體者，則為私法。二者區別實益如下：

※ 重點觀念

                                                  公法                                             私法

意義		規範公領域生活 （如行政法、刑法等）	規範私領域生活 （如民法、商事法規等）
區別實益	基本權效力之拘束性	直接受基本權所拘束	須透過第三人效力理論或是間接立法方式。（例如以違反公序良俗為原理原則之過渡體現，始得受基本權效力之間接拘束）
	適用基本原則之不同	依法行政原則、法律優位原則、法律保留原則	私法自治原則、契約自由原則
	強制執行之方法	行政執行法	強制執行法
	強制執行之方法	行政法院	普通法院

   (二) 定性

         警察法規原則上皆屬公法，須遵守依法行政原則、法律優位原則與法律保留原則等。

   (三) 雙階理論

         1. 意義：

             在公私法區辨之過程中，對於一些公權力主體的私法行為，其實仍無法與公法完全脫鉤觀察，亦即，無法單純將其歸類為私法，或完全歸類為公法，因而產生了雙階理論。雙階理論認為，在某些公行政之補助行為（給付行政）之情形時，整個公行政行為應分為二個階段觀察。

         2. 實務見解：

             (1) 國宅出售：

                  釋字第 540 號以出售國宅為例，人民聲請國宅以及國家決定應將國宅如何分配，此為公法事件；而確定國宅出售名單之後，國宅之買賣，即為單純的不動產買賣，此為私法事件。

                  公法                                     私法 

     申請國宅、國宅租售資格決定  │  國宅租售契約

     ───────────────────┴──────────→

             (2) 政府採購案件：

                  另一雙階理論顯著之例子為政府採購法案件，最高行政法院 97 年 5 月份第 1 次庭長法官聯席會議決議（二），從廠商投標到決定由何廠商得標之階段，為公法事件；而與得標之廠商簽訂採購契約，則為私法事件。

                  公法                                      私法

     廠商招標、投標、審標到決標  │  政府採購契約

     ───────────────────┴──────────→

   (四) 私經濟理論

         私經濟理論在探討的問題即是，公行政行為受公法效力所及之範圍究竟包含何者：

         1. 私經濟行政之意義：

             (1) 行政可以分為公權力行政與私經濟行政兩大類，公權力行政指的是傳統國家高權行政行為，此種行政毫無疑問的應適用依法行政原則，受到相關公法原理原則所拘束。

             (2) 而私經濟行為則是指國家搖身一變，以不同的地位，通常是不同於以往之高權統治地位，而是立於與私人相同地位，或是其他形式，藉此達成行政之目的，又被稱為國庫行政。

         2. 私經濟行政之態樣：

             私經濟行政又可再依該行為所欲達成之目的為何，分為以下三種類型：  

             (1) 行政私法行為：國家以私法行為達成行政任務行政

                  任務在行政權被賦予行為形式選擇自由之下，不僅可以公法行為達成，亦可以私法行為達成。

                  例 以租售國宅達成給付行政、經營自來水公司提供全國用水之供應。

             (2) 行政輔助行為：國家以私法行為取得行政運作所必需

                  A.行政之運作並非憑空即可為之，必要的文具、事務用品仍需要採買，硬體建築物也需要修繕及維護，此時行政與一般私法行為並無差異，原則上應無分別看待之必要。

                  B.然而，有時行政輔助仍有公法事項介入之可能，例如：優先與公益團體合作，像是活動茶點以喜憨兒烘焙坊為訂購對象等等。

             (3) 行政營利活動：國家以私法組織之型態參與營利活動

                  國家亦得從事營利活動以充盈國庫，可選擇以成立私法組織（例如：公司）之方式進行營利活動賺取國家利潤，雖以增加收入為主要之目的，但有時亦伴隨著某種程度的社會經濟相關因素為考量。

                  例 臺灣菸酒公司、中華電信等官股公司。

二、法律或命令

   (一) 法律

         1. 法律得定名為法、律、條例或通則。中央法規標準法 2

         2. 下列事項應以法律定之：中央法規標準法 5

             (1) 憲法或法律有明文規定，應以法律定之者。

             (2) 關於人民之權利、義務者。

             (3) 關於國家各機關之組織者。

             (4) 其他重要事項。

         3. 定性：

             警察法、警察人員人事條例、公務人員行政中立法、警察職權行使法、社會秩序維護法、集會遊行法、警械使用條例、行政執行法等皆屬法律。

   (二) 命令

         1. 各機關發布之命令，得依其性質，稱規程、規則、細則、辦法、綱要、標準或準則。 中央法規標準法 3

         2. 種類可區分為二：

             (1) 法規命令：

                  A.意義：

                     依行政程序法第 150 條第 1 項規定，本法所稱法規命令，係指行政機關基於法律授權，對多數不特定人民就一般事項所作抽象之對外發生法律效果之規定。

                  B.定性舉例：

                    (A) 警械許可定製售賣持有管理辦法之性質為法規命令。內政部依警械使用條例第十四條第二項規定訂定該辦法。

                    (B) 沒入物品處分規則之性質為法規命令。行政院依社會秩序維護法第九十三條第二項規定訂定該規則。

             (2) 行政規則：

                  A.意義：

                     依行政程序法第 159 條第 1 項規定，本法所稱行政規則，係指上級機關對下級機關，或長官對屬官，依其權限或職權為規範機關內部秩序及運作，所為非直接對外發生法規範效力之一般、抽象之規定。

                  B.定性舉例：

                     偶發性及緊急性集會遊行處理原則之性質為行政規則。依該原則第 1 點規定，為使警察機關因應司法院釋字第七一八號解釋，於集會遊行法修正施行前，執行偶發性及緊急性集會、遊行事項有所遵循，特訂定本原則。故該原則適用於警察機關內部規範，非直接對人民發生效力。

※ 重點觀念

                                      法規命令                                             行政規則

規範事項	得在法律授權下，規範權利義務	行政機關內部規定
有無法律授權	須法律授權，遵守授權明確原則	依行政機關權限、職權，不須另有法律授權
效力	直接對外效力	原則僅具內部效力
應遵守之原則	法律優位原則、法律保留原則	法律優位原則

   (三) 地方制度自治法規

         1. 自治法規： 地方制度法 25

             直轄市、縣（市）、鄉（鎮、市）得就其自治事項或依法律及上級法規之授權，制定自治法規。自治法規經地方立法機關通過，並由各該行政機關公布者，稱自治條例；自治法規由地方行政機關訂定，並發布或下達者，稱自治規則。

         2. 自治條例： 地方制度法 26

             (1) 自治條例應分別冠以各該地方自治團體之名稱，在直轄市稱直轄市法規，在縣（市）稱縣（市）規章，在鄉（鎮、市）稱鄉（鎮、市）規約。

             (2) 直轄市法規、縣（市）規章就違反地方自治事項之行政業務者，得規定處以罰鍰或其他種類之行政罰。但法律另有規定者，不在此限。其為罰鍰之處罰，逾期不繳納者，得依相關法律移送強制執行。

             (3) 前項罰鍰之處罰，最高以新臺幣十萬元為限；並得規定連續處罰之。其他行政罰之種類限於勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他一定期限內限制或禁止為一定行為之不利處分。

             (4) 定性舉例：

依社會秩序維護法第 91-1 條規定，直轄市、縣（市）政府得因地制宜，制定自治條例，規劃得從事性交易之區域及其管理。故如台北市依該條規定訂定得從事性交易之區域及其管理條例者，該條例性質即屬自治條例。

         3. 自治規則： 地方制度法 27

             (1) 直轄市政府、縣（市）政府、鄉（鎮、市）公所就其自治事項，得依其法定職權或法律、基於法律、自治條例之授權，訂定自治規則。

             (2) 前項自治規則應分別冠以各該地方自治團體之名稱，並得依其性質，定名為規程、規則、細則、辦法、綱要、標準或準則。

             (3) 定性舉例：

                  高雄市錄影監視系統設置管理及利用辦法之性質屬自治規則。其係直轄市政府高雄市，就其自治事項－錄影監視系統之設置管理及利用，為維護治安，並增進公共利益及保障人民權益等，而訂定之辦法。

         4. 委辦規則： 地方制度法 29

             直轄市政府、縣（市）政府、鄉（鎮、市）公所為辦理上級機關委辦事項，得依其法定職權或基於法律、中央法規之授權，訂定委辦規則。

         5. 自律規則： 地方制度法 31

             (1) 地方立法機關得訂定自律規則。

             (2) 自律規則除法律或自治條例另有規定外，由各該立法機關發布，並報各該上級政府備查。

三、強行法與任意法

   (一) 區別標準 

         法律適用程度是否容許當事人自由決定。

         1. 強行法：

             法律規定之內容，不容許依當事人之意思變更，亦即不得自由決定適用或排除適用。

         2. 任意法：

             法律規定之內容，容許當事人依其自由意志決定適用範圍及法律效果，亦得加以排除適用等。

   (二) 定性

         警察法規原則上皆屬強行法，當事人不得自由決定適用或排除適用。

四、組織法或行為法

   (一) 區別標準

         1. 組織法：

             指僅作為組織內部職權之事項劃定，不能直接對人民發生效果。

         2. 行為法：

             法律依據要對人民發生效果需有行為法性質之法律方可以為之。

   (二) 定性

         1. 如行政執行法、警察職權行使法、社會秩序維護法、集會遊行法、警械使用條例等皆有行為法之性質。故廣義警察法規具有組織法與行為法性質。

         2. 狹義警察法僅具組織法性質。

             警察法規中，僅警察法定性為單純之組織法，大法官釋字第 570 號解釋理由書中明言：

※ 增強實力

釋字第 570 號

【解釋爭點】 玩具槍管理條例及內政部公告之管制規定違憲？

【理由書】節錄 內政部為中央警察主管機關，依警察法第二條暨第九條第一款規定，固得依法行使職權發布警察命令。然警察命令內容涉及人民自由權利者，亦應受前開法律保留原則之拘束。警察法第二條規定，警察任務為依法維持公共秩序，保護社會安全，防止一切危害，促進人民福利；同法第九條第一款規定，警察有依法發布警察命令之職權，僅具組織法之劃定職權與管轄事務之性質，欠缺行為法之功能，不足以作為發布限制人民自由及權利之警察命令之授權依據。

 

 

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