行政法公私法區分理論

(一)區分實益

公私法區分之實益，乃因公法與私法適用的法理及訴訟制度各異，例如：

1.基本權效力之拘束性：

公法直接受基本權所拘束，而私法則必須透過第三人效力理論或是間接立法之方式(例如：以違反公序良俗為原理原則之過渡體現)始得受基本權效力之間接拘束。

2.基本原則之不同：

公法行為有依法行政原則之要求，而私法行為則講求私法自治、契約自由。

3.強制執行之方法：

公法事件原則上依行政執行法之規定；而私法事件則依強制執行法之規定。

4.救濟爭訟之管道：

公法事件訴訟原則上係由行政法院所審理；私法事件則為普通法院所審理。

(二)區分理論

然而應如何區辨公法與私法，向來素有多項公私法區分理論，以下分別一一說明之：

1.利益說

以法律所欲保護之利益為區分之標準，若利益為公益，則該法即為公法；反之若欲保護者為私益，則為私法。
此說的缺點在於，公益與私益的區分並非絕對可以一分為二，有時一部法律除了保護私益之目的以外亦蘊含保護公益之意旨在內；另外，公益應如何界定，亦是一困難的問題，並非多數人之利益即謂之為公益。

2.從屬說

此說主要著重於公法之上下隸屬特性，認為若該法規定之法律關係，係不平等的權力服從關係，即為公法；反之，則為私法。
此說缺點在於公法關係並不只限有上下隸屬關係之情形，諸如行政事實行為、行政契約等，皆無法被此說涵括在公法之列。

3.主體說

認為法律關係只要有一方當事人為國家或其他國家高權、公權力主體，則該法為公法；若兩方皆非國家公權力主體，則為私法。
此說最大的問題在於，完全排除了國家可以立於私人地位從事私經濟行為之可能。
 
4.新主體說

此說為目前的通說，以法規歸屬的主體為判斷之標準，如果是僅有國家或其他公權力主體得為法規所歸屬之主體，則該法為公法；反之，若任何人(包含國家、公權力主體或私人)均得為法規所歸屬之主體者，則為私法。
 

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