未遂犯

故意犯罪行為之階段

刑法上就行為人之故意行為，可分成各個不同而前後相續之階段，亦即包括：決意→陰謀→預備→著手實行→完成行為→發生結果等。分述如下：

(一)決意

1.行為人可能出於各種不同之動機而產生犯意。
2.此等犯罪之決意，乃屬於人之內心意思決定，因尚未形諸於外，並非客觀可見，故刑法通常均不加以處罰。

(二)陰謀

1.陰謀，係指二人以上互為犯意之表示，共同協議計謀實施犯罪而言。
2.必須有二人以上，彼此均有犯意之表示與謀議，始為陰謀；否則，若僅有一人表示犯意，而他人並未附和而參與協議計謀，即無陰謀可言。

(三)預備

1.預備，乃指行為人為實現其犯意，在著手實行犯罪行為前，所為之準備行為而言。例如擬定犯罪計畫、調查被害人之行蹤、準備犯罪之工具（刀、槍、毒藥等）、勘查被害人之住所及其日常作息、埋伏於被害人必經之處、跟蹤尾隨被害人等。（24上1251、29上21）
2.故意行為有經預備階段，而後著手實行者，但亦有一經決意，即刻著手實行，而無預備行為者。例如激情犯、偶發犯或機會犯等之行為。

(四)著手實行

1.著手實行，係指行為人開始實行犯罪行為而言。亦即，行為人為實現其犯意，而開始實行構成要件之構成犯罪事實之行為。
2.行為人一旦著手實行，無論行為進展至何程度，或行為有無結果之發生，均有成立未遂犯之可能。因此，行為至何階段，始可認為著手實行，乃決定預備犯與未遂犯之界限，以及斷定成立未遂犯與否之關鍵問題。

(五)完成行為

1.故意行為中有一經著手實行，行為即可完成者。例如，公然侮辱罪（§309Ⅰ）或通姦罪（§239）等，亦有經過一段時間，行為始完成者，例如，以慢性毒藥而為之毒殺行為。
2.行為必須實行完成，始有成立既遂犯之可能。

(六)發生結果

1.行為實行完成後，有些行為會發生行為結果。
2.此就行為人本身而論，固非行為之階段；惟就犯罪既遂、未遂之判斷，亦有必要一併視為一種犯罪階段。

未遂犯

(一)意義

1.所謂「未遂犯」，乃指故意犯罪之行為人，出於實現構成要件之決意，雖已著手實行構成要件之行為，但尚未達既遂狀態所成立之犯罪。
2.刑法§25規定，「已著手於犯罪行為之實行而不遂者，為未遂犯。未遂犯之處罰，以有特別規定者為限，並得按既遂犯之刑減輕之。」此即為對未遂犯之成立要件所做之一般規定。

(二)態樣

1.依實行之程度區分：
(1)未了未遂
A.「未了未遂」，係指行為人著手實行，而未完成實行行為之未遂。學說上有稱為「未完成之未遂」或「中絕未遂」。
B.例如，甲持刀殺乙，僅砍一刀，見警察走近，乃棄刀逃逸。
(2)既了未遂
A.「既了未遂」，則指行為人著手實行後，雖已完成實行行為，但未發生結果之未遂，學說上有稱為「已完成之未遂」或「缺效未遂」。
B.例如，甲持刀殺乙，乙受刺倒臥血泊中，甲認為乙已死，乃逃離現場，後乙由友人丙送醫急救，獲救未死。
(3)「未了未遂」與「既了未遂」之判斷標準：
A.學說上向有「主觀主義」與「客觀主義」之爭。
B.通說認為，從刑法對於中止犯之立法意義來看，其所著眼的是行為人透過中止行為所顯示之內在危險性格之減低，因此考量之重點應為「行為人之主觀態度」，而非「行為之客觀性」。
C.亦即，通說採取「主觀理論」之見解。
D.從而，倘行為人認為其「已完成實現不法構成要件所必要之行為」或「可能已實現不法構成要件之行為」者，即屬「既了未遂」。
2.依未遂之原因區分
(1)障礙未遂（普通未遂）
A.指行為人已著手於犯罪行為之實施，但因意外之障礙而不能發生預期之結果。
B.其意外之障礙，得分為下列二種：
(A)外界障礙：
a.謂行為已著手於犯罪行為之實行，因外界之阻力，致未能發生預期之結果。
b.尚可分為「天然障礙」與「人為障礙」二種。前者（天然障礙）如，行為人放火時適逢大雨，致火被熄滅。而後者（人為障礙）如，行為人侵入房屋行竊，為屋主發現而未得手。
(A)心界障礙：
a.謂行為人已著手於犯罪之實行，因外界因素而影響其心理，致未發生預期之結果。
b.例如，行為人侵入房屋行竊，聽到聲響，懷疑係屋主歸來，而驚惶逃逸者。
(2)中止未遂（中止犯）：
A.指行為人「著手於犯罪行為之實行，出於己意或自願放棄行為之繼續實行」或「在實行犯罪行為後，以己意防止其結果之發生」，致未發生犯罪之結果者。
B.其性質上係屬「個人刑罰解除事由」。
C.刑法§27Ⅰ前段規定，「已著手於犯罪行為之實行，而因己意中止或防止其結果之發生者減輕或免除其刑。」即係中止未遂之明文規定。
(3)不能未遂(反面構成要件錯誤)：
A.指行為人已著手於犯罪之實行或已實行完畢，但因事實上或法律上之原因，使其不能完全實現客觀之不法構成要件、發生犯罪之結果。
B.其他情形之未遂，雖未實現犯罪構成要件之內容，但有實現之可能性（危險性）。而「不能未遂」，則無實現之可能性（危險性）。
C.依不能未遂原因之不同，不能犯包括下列三種不能：
(A)主體不能：
a.指不具法定行為主體所應具備之資格（包括身分或特定關係）之行為人，著手實行構成要件行為所成立之不能未遂。
b.例如：甲不知其配偶乙已死，而與他人再婚。
(B)客體不能：
a.指行為人針對根本不存在之行為客體，著手實行犯罪行為，而成立之不能未遂。
b.例如：甲不知乙已死，誤將乙在床上之屍體當做其僅係在熟睡中，而對之開槍射殺。
(C)手段不能：
a.指行為人雖已著手實行構成要件行為，但因所採取之行為手段，其並無可能完全實現構成要件之不能未遂。
b.例如：甲以射程只有50公尺之手槍，射殺站在200公尺以外之仇人乙。

不能犯與迷信犯之區別

(一)迷信犯

1.係指行為人以人類力量所無法掌握之迷信手段，而著手實行犯罪。例如，以符咒或巫術之手段，著手實行殺害其仇人之行為。
2.通說認為，由於此等迷信行為，欠缺構成要件故意之先決條件，而無犯罪之行為決意可言，既不構成犯罪，亦無成立未遂犯之餘地。
 

(二)不能犯與迷信犯之區別

1.就前提要件而言：
(1)不能犯，係欠缺一般知識，致其行為不能發生犯罪之結果。
(2)迷信犯，係欠缺科學知識，誤認以迷信手段可實現犯罪之結果。
2.就使用方法而言：
(1)不能犯，係以一般方法為之。
(2)迷信犯，則是以迷信方法為之。
3.就是否足以表徵行為人之危險而言：
(1)不能犯之行為，足以表徵行為人之危險性格。
(2)迷信犯之行為，不足以表徵以為人之危險性格。
4.就是否有犯罪之實行而言：
(1)不能犯，須有犯罪實行之著手。
(2)迷信犯，所為者並不構成犯罪之實行。

準中止犯

(一)所謂「準中止犯」，係指行為人「著手於犯罪行為之實行，出於己意自願放棄行為之繼續實行」或「在實行犯罪行為後，以己意防止其結果之發生」，且行為人對於防止結果之發生，已有真摯之努力，只因被害人自己或第三人之行為，先於行為人之中止行為，而防止結果之發生，致行為人之「防止行為」與「結果不發生」之間，並無因果關係存在者。
(二)94年刑法修正時，立法者有鑑於，倘行為人已著手於犯罪行為之實行終了後，而於結果發生前，雖已盡防止結果發生之誠摰努力，惟其結果之不發生，事實上係由於其他原因所致者，因其「防止行為」與「結果不發生」之間並無因果關係存在，固與以自己之行為防止結果發生之「中止犯」不同，惟就行為人衷心悛悔，對結果之發生已盡其防止能事之觀點而言，並無二致。為鼓勵犯人於結果發生之先儘早改過遷善，中止犯之條件允宜放寬，故將此等學說上稱之為「準中止犯」者，規定為亦得依中止犯之規定，「減輕或免除其刑」。
(三)故於刑法§27Ⅰ後段規定，「……結果之不發生，非防止行為所致，而行為人已盡力為防止行為者，亦同。」此即，「準中止犯」得減輕或免除其刑之明文規定。